Теория риска в гражданском праве РФ. Монография. Артем Гагикович Мартиросян
с тем известно, что п. 1 ст. 401 ГК РФ содержит правило о наступлении ответственности при наличии вины, а абз. 2 п. 1 ст. 401 ГК РФ раскрывает понятие вины через понятие невиновности, где идет речь о том, что лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Анализируя эти положения закона, Д. А. Архипов задается обоснованным вопросом, вводит ли п. 3 ст. 401 ГК РФ в отечественный правопорядок новый повышенный стандарт поведения: стандарт поведения лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность (предпринимателя). Отвечая на него, автор применяет западную концепцию optimal care (предел затрат предпринимателя на заботливость и осмотрительность должен равняться стоимости возможных убытков, дисконтированной на вероятность наступления случая) и приходит к выводу, что в отношении риска рациональный предприниматель по собственной инициативе будет предпринимать необходимые меры, направленные на предотвращение случайного нарушения обязательств, если их стоимость не превышает стоимость возможных убытков, помноженных на вероятность наступления случая71. Предприниматель, являясь профессиональным участником рынка, имеет возможность заложить в цену товара определенную премию за риск, тем самым обеспечить себе создание «страхового фонда» ввиду предъявляемых ему повышенных требований на заботливость и осмотрительность. На вопрос, на кого возлагать убытки, западные авторы приходят к выводу, что «…законодательство должно в первую очередь возлагать обязанность нести убытки на лицо, у которого больше возможностей их предотвратить»72.
Таким образом, экономически эффективный принцип распределения риска в договорном обязательстве должен строиться с учетом:
а) повышенного стандарта поведения предпринимателя,
б) необходимости в минимизации производственных затрат на заботливость и осмотрительность73.
Опора западных идей о распределении риска на экономическую целесообразность имеет свои совершенно ясные объяснения. Известно, что гражданское право регулирует имущественные отношения в их ненарушенном состоянии. Соответственно, нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения, должны идти в ногу с экономическими законами. Понятно, что закон в определенных условиях, может перенаправить тот или иной экономический процесс в зависимости от проводимой экономической политики в государстве, но это отнюдь не умаляет того, что для создания устойчивого экономического оборота гражданско-правовые нормы должны избирать ту альтернативу регулирования, которая в наименьшей степени ставит под угрозу срыв экономических отношений. Более того, гражданско-правовым нормам под силу поддержка таких отношений, стимулирование их безопасности, внесение определенности в эти отношения. Именно поэтому, риск в гражданском праве, являющийся по своей