Общественная опасность деяния как онтологическая основа криминализации. Монография. Никита Георгиевич Иванов
деяния преступного, отличающего его от иных девиаций. Это насилие, обман или небрежность. Благодаря этим критериям появилась возможность создавать конструкции преступлений, которые заключали в себе уголовный элемент, а вовсе не профилактический элемент полицейской защиты или разновидность гражданско-правового обеспечения экономических отношений. Вместе с тем определение преступления как нарушение закона, как справедливо отмечал проф. В. Д. Спасович, непригодно для науки и практики, поскольку законодатель может (а) исключить запрет, который был полезен для общежития, или (б) создать запрет, который не несет в себе ничего криминального, поскольку в его основе не заложено столь серьезное нарушение общественного порядка, которое должно быть фундаментом любого законодательного акта на ниве уголовных правоотношений[9].
Конечно, закон при совершении преступления игнорируется. Но, как удачно заметил Н. С. Таганцев, критикуя указанную теорию, преступление нарушает вовсе не закон, остающийся незыблемым, а те основания, которые он в себе воплощает. То есть преступление нарушает нормы или заповеди, которые и должны быть закреплены в уголовном законе[10]. Поэтому исследователи, которые проповедуют концепцию преступления как нарушение закона, по существу, понимают под преступлением нарушение нормы или заповеди, которая составляет основу законоустановления.
Нарушение нормы права является другой концепцией определения существа преступления. Основоположник этой концепции Ганс Кельзен полагал, что основой права является его нормативность. Нормативность, в свою очередь, воплощается в законах, но нормативность нельзя сводить исключительно к закону. Закон в определенном смысле бланкетен, потому что в его основе лежит основная, определяющая жизненный уклад общества норма. Закон основывается на так называемом позитивном праве, которое и содержит основную норму. Из этой основной нормы выделяются другие нормативные определения, которые составляют иерархию нормообразования. Основная норма связана с конституцией, которая предопределяет, как должно вести себя с себе подобными. Уголовный закон, следовательно, имеет своим основанием конституционный масштаб свободы, устанавливая санкцию за его игнорирование.
В таком же ракурсе рассматривал преступление и другой представитель нормативизма – немецкий исследователь Карл Биндинг.
Прежде всего, К. Биндинг категорически возражал против понимания преступления как нарушения закона. Исследователь утверждал, что закон содержит в себе лишь описание поступка, но описание с позиций логики не может быть нарушено. Что же тогда нарушается в результате совершения преступления? А нарушается норма права или, точнее говоря, нравственная норма, выгодная и удобная для общежития граждан, которая цементирует их единство и служит на пользу развития общественного формирования. Такая норма является в определенном смысле абстракцией, существующей вне времени и пространства.