Теория юридических фикций. Монография. Олег Владимирович Танимов
выявлены именно римскими правоведами.
Признаки эти таковы139:
1) независимость существования юридического субъекта от смены или выбытия его отдельных членов;
2) наличие собственного имени, под которым ведутся дела юридического лица;
3) наличие обособленного имущества, находящегося в собственности юридического лица, а не его членов, управляющих или пользователей его услугами;
4) наличие самостоятельных прав и требований у юридического субъекта и его членов;
5) возможность юридического лица и отдельных его членов вступать в гражданские правоотношения как равные субъекты;
6) возможность для юридического субъекта искать и отвечать в суде140.
В древнеримском уголовном праве также применялись фикции. Так, к преступлениям «против величия римского народа» (lex maiestatis) суланский закон 88 г. до н. э. относил деяния, направленные против «величия богов», сената, магистратов, трибунов, городских властей. Сюда же входило дезертирство из армии141. Здесь мы видим условное приравнивание, как представляется, тяжких и менее тяжких преступлений (например, против «величия богов» и дезертирство из армии). И, видимо, наказание за эти на первый взгляд неоднородные преступления были примерно одинаковы по своим санкциям. Вероятно, в то время, когда армия была грозной силой, на которую возлагали большие надежды как императоры, так и политики, важно было поддерживать строгую дисциплину в ней самой. И римские юристы, используя фикцию, приравняли друг к другу (условно) два рассматриваемых нами вида преступлений.
Применение фикций широко использовалось не только в Древнем Риме, но и в странах Востока, например в Древнем Китае. В соответствии с Кодексом династии Тан существовала система откупа от наказаний палками медью. Условно (фиктивно) считалось, что определенное количество ударов может соответствовать по тяжести наказания определенному количеству меди, например: 10 палок – откуп от наказания медью 1 цзинь (596 г.), 20 палок – откуп от наказания медью 2 цзиня, 50 палок – откуп от наказания медью 3 цзиня.
Эта система откупа в Древнем Китае чем-то напоминает индульгенции в средневековом католичестве.
На применение принципа эквивалентности при использовании административных санкций указывает известный ученый И. И. Веремеенко142. Заметим, что в настоящее время тенденция замены лишения свободы альтернативными наказаниями поддерживается и развивается143.
Закономерностью развития правовых взглядов является их постепенное выделение из совокупности религиозных, философских и нравственных суждений, свойственных ранним этапам развития человечества. Как само право, так и правовая мысль возникли не сразу – они выкристаллизовывались в течение многих веков144.
Отделение правовых норм от религиозных и предписанных мифологией норм произойдет в более позднюю эпоху. Но и тогда это отделение будет весьма условным145.
Древнеримские юристы оказались первыми в истории права, кто поставил юридические фикции на службу правотворческой деятельности,