Актуальные проблемы предпринимательского права. Выпуск III. Сборник статей
однако соглашение о лишении одного из товарищей права участия в прибыли силы иметь не будет.
Касательно ответственности в инвестиционных товариществах Закон устанавливает, что по общим договорным обязательствам товарищи отвечают пропорционально и в пределах стоимости оплаченной доли в общем имуществе товарищей. При недостаточности общего имущества для удовлетворения требований кредиторов управляющие товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом. По внедоговорным обязательствам или обязательствам из договоров с контрагентами, не участвующими в предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно всем своим имуществом. В случае неисполнения обязанности по уплате налогов, налоговые обязательства должны быть погашены принудительно из средств на счете инвестиционного товарищества, а при их недостаточности – последовательно из средств на счетах управляющих товарищей и остальных участников товарищества пропорционально их доле в общем имуществе.
2. Kommanditgesellschaft в немецком праве
В Германии соответствующий правовой механизм Kommanditgesellschaft (далее – KG) предусматривается §§ 161-177а Торгового кодекса Германии[55]. Данные партнерства, согласно немецкому праву, имеют необычный статус – соглашение о партнерстве хотя и не является напрямую юридическим лицом, имеет определенные его черты.
В частности, KG может быть субъектом процедуры банкротства, выступает в суде от своего имени, имеет собственных кредиторов, вправе приобретать имущество, которое будет принадлежать ему же, а также регистрируется в особом коммерческом реестре. В таких партнерствах выделяются «полные» (Komplement re) и «неполные» (Kommanditisten) партнеры, при этом ответственность первых, имеющих управленческие функции, не ограничена, в то время как не участвующие в управлении партнеры хотя и отстранены от прямого управления, но отвечают по долгам партнерства лишь в размере своих вкладов. Партнерство считается учрежденным с момента регистрации договора о партнерстве в коммерческом реестре. В случае, если деятельность партнерства велась до регистрации, все участвовавшие в ней инвесторы будут ответственны как полные партнеры; ответственность станет ограниченной только после регистрации их статуса как не участвующих в управлении[56]. В реестр вносятся сведения о том, кто из партнеров не участвует в управлении, а также размер суммы, в пределах которой они несут ответственность.
Юридическое лицо в немецком праве, согласно сложившейся практике, может выступать в роли единственного управляющего партнера KG, и даже в тех случаях, когда единственной целью такой конструкции будет ограничение ответственности бенефициара для защиты его собственности от кредиторов, судебная практика защищает собственника от обращения взыскания на его личное имущество [57].
По немецкому законодательству, партнеры, не участвующие в управлении, не вправе представлять интересы
§ 161–177, Handelsgesetzbuch (http://www.gesetze-im-internet.de/hgb/index.html).
§ 176, Handelsgesetzbuch.
Sch. w. J., Bundesgerichtshof 45, 204, 17.03.1966 (http://www.uni-konstanz.de/FuF/Jura/ fezer/BGHZ%2045,%20204.pdf).