Международное частное право. Краткий курс. Учебное пособие. Евгения Николаевна Романенкова
правом, если иное не предусмотрено законом. В качестве исключения в определенных случаях в п. 2 данной статьи предусмотрена возможность осуществления К на основе иностранного права.
Существуют следующие теории разрешения конфликта К:
1) К по закону суда;
2) К по праву существа отношения (по праву того государства, с которым отношение наиболее тесно связано);
3) теория автономной К (внутригосударственная КН связывает отечественное право с иностранным, и объем КН должен использовать правовые понятия, общие для всех правопорядков, правовые понятия коллизионной привязки должны толковаться в соответствии с законом суда).
11. ПРИМЕНЕНИЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ
Применение коллизионных норм (КН) на практике сталкивается с определенными проблемами, которые связаны с ограничениями действия КН, среди них выделяют следующие:
1) обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны:
• возникновение обратной отсылки связано с применением иностранного права, предписанного примененной КН, когда необходимо решить вопрос о том, какой объем регулирования использовать: все иностранное право в целом, включая и его КН, или только материально-правовые нормы данного правопорядка;
• в РФ в соответствии со ст. 1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны. Исключение из этого общего правила допускается в отношении правового положения физического лица, когда обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву;
2) оговорка о публичном порядке:
• позволяет ограничить применение норм иностранного права, к которым отсылает КН, что приводит к ограничению действия национальной КН;
• в результате применения данной оговорки иностранное право, определенное с помощью внутригосударственной КН, не может быть применено, если такое применение противоречит публичному порядку данной страны;
• содержится в праве всех стран, имеет разные, но схожие по смыслу определения, например, «публичные интересы КНР» в Китае, «международный публичный порядок» в США, «основы правопорядка» в РФ;
3) применение императивных норм:
• императивные нормы в МЧП – особая группа императивных норм национального законодательства, применение которых не может быть исключено по договоренности сторон или путем применения КН;
• применение иностранного права может быть ограничено в силу действия императивных норм.
В МЧП особое действие на применение КН оказывают так называемые сверхимперативные нормы – нормы, ограничивающие не только автономию воли сторон, но и результат выбора права в соответствии с КН, т. е. подлежащие применению для разрешения конкретного дела независимо от того, каким правом регулируется правоотношение.
Применение сверхимперативных норм не зависит ни от соглашения