Римское право. Павел Астапенко
основными признаками:
1) отсутствует механизм и процедура принятия;
2) возникает в процессе повседневной деятельности, поэтому нормы никем не санкционируются;
3) не имеет писаной формы;
4) длительность применения.
Существование обычной нормы и ее применение должны были быть мотивированы, т. е. понятны большинству членов общины. В отношении применяемых обычаев должно существовать своеобразное коллективное согласие, связанное с тем, что их надо выполнять. Как образно заметил Ульпиан, обычай – это «молчаливое согласие народа» (Ulp.4.pr.).
II. В зависимости от длительности применения обычая римляне различали:
1) морэс майорум (mores maiorum) – обычаи, возникшие в глубокой древности;
2) узус (usus) – нормы, возникшие на памяти современников;
3) комментарии понтификов (commentarii pontificum) – нормы, возникшие в результате толкований понтификами mores maiorum;
4) комментарии магистратов (commentarii magistratum) – нормы, возникшие в результате деятельности должностных лиц.
III. Традиционно считается, что обычное право как источник права утрачивает свою силу с принятием Законов XII таблиц. Однако Дигесты содержат выражение юриста Юлиана, согласно которому можно сделать вывод, что обычаи существовали в течение всего существования римского права:
Если мы не имеем писаных законов для каких-либо дел, то следует соблюдать установленное нравами и обычаем; а если этого нет для какого-либо дела, то (следует соблюдать) наиболее близкое и вытекающее из последнего (правило); если и этого не оказывается, то следует применять право, которым пользуется город Рим. Прежний укоренившийся обычай заслуженно применяется как закон, и это право называется правом, установленным нравами (D. 1.3.32).
§ 11. Сенатусконсульты
I. Сенатусконсульт (senatusconsultum) – решение (постановление) Сената[32]. Древнейший источник права, возникший в архаический период и просуществовавший вплоть до гибели Западной Римской империи.
Первое время сенатусконсульты не имели юридической силы, но в эпоху империи приобрели силу закона, хотя, как отмечал Гай, «это было спорно» (Gaius.1.4).
Сенатусконсульт не имел четкой процедуры принятия. Любой сенатор мог предложить Сенату поставить тот или иной вопрос на голосование или предложить что-то обсудить. Итоги голосования или дискуссии сенаторы могли оформить в виде сенатусконсульта, показывая, таким образом, коллективное мнение наиболее уважаемых граждан государства.
Поскольку членами Сената были представители самых известных семей, бывшие и действующие магистраты, а все основные назначения в провинции происходили через Сенат, то любое коллективное мнение сенаторов имело большое значение. Ему следовали и исполняли добровольно, демонстрируя почтение перед авторитетом Сената, олицетворяющим мудрость и величие Рима. Официальная формула государственной политики гласила S.P.Q.R. (Senatus Populusque Romanus) – Сенат и граждане Рима.
II. Сенатусконсульты сыграли большую роль в регулировании наследственных,
Согласно Ливию, Сенат был создан по инициативе Ромула в составе 100 человек «потому ли, что в большем числе не было нужды, потому ли, что всего-то набралось сто человек, которых можно было избрать в отцы» (Liv. 1.4 (7). Количество сенаторов большую часть римской истории составляло 300 человек, затем увеличилось до 600 и 900. Списки сенаторов обновлялись раз в пять лет. Членами Сената были представители древнейших римских родов; наиболее богатые римляне, состояние которых должно было составлять не менее 1 млн сестерциев; бывшие высшие магистраты. Сенат определял основные направления внешней политики; объявлял чрезвычайное положение и назначал диктатора; принимал отчет о деятельности бывших должностных лиц; давал право на набор войск; контролировал государственную казну; распределял должностных лиц по провинциям.