Правовое положение предпринимательской корпорации в США и акционерного общества в Российской Федерации: сравнительно-правовой анализ. Ольга Фомина
регистрации проспекта его акций, подлежащих размещению среди неограниченного круга лиц по открытой подписке»91. Основным критерием для отнесения корпорации к публичной, а акционерного общества к открытому является свободное обращение их акций92. Однако американское право содержит дополнительный критерий отнесения корпорации к публичной, а именно – котировка ее ценных бумаг на фондовой бирже или иной аналогичной организации. В настоящее время российское право заимствовало данное положение. Ввиду еще большего сближения понятий американской публичной корпорации и российского публичного общества анализ первых приобретает дополнительную актуальность.
Примерный закон93 относит к публичным корпорациям корпорации, акции которых зарегистрированы на американской фондовой бирже либо регулярно94 торгуются на рынке, созданном членом или членами Национальной Ассоциации Ценных бумаг95.
В теории выделяют четыре правовых режима публичных корпораций, разграничение которых основано преимущественно на способах размещения их ценных бумаг и масштабах торговли ими. Данные правовые режимы в большей части отличаются требованиями и стандартами публичного раскрытия информации о деятельности корпорации (public disclosure), которые предъявляются к ней в зависимости от ее правового режима:
1. Правовой режим корпораций, акции которых зарегистрированы на бирже (listed corporations). Это наиболее жесткий режим, при котором компании должны отвечать определенным биржевым требованиям об открытом предоставлении информации96, а также требованиям законодательства о торговле ценными бумагами и фондовых биржах97.
2. Правовой режим корпораций, акции которых не зарегистрированы на бирже, но которые включают не менее 500 акционеров и обладают активами на сумму более 1 млн долларов. Как и первая группа компаний, они также обязаны соблюдать требования законодательства о торговле ценными бумагами, однако свободны от дополнительного биржевого регулирования.
3. Правовой режим корпораций, которые не входят в первые две группы и имеют не менее 300 держателей ценных бумаг, а также когда-либо проводили открытую подписку на свои ценные бумаги. Такие корпорации также обязаны предоставлять финансовые отчеты в Комиссию по торговле ценными бумагами (Securities and Exchange Commission) в соответствии с Законом о ценных бумагах 1933 г.98, но они не обязаны соблюдать правила о доверенных лицах, голосующих от имени акционера на общем собрании акционеров (proxy rules), на них не распространяются ограничения по тендерным предложениям (tender offer)99, а также некоторые ограничения, касающиеся «инсайдерской» торговли ценными бумагами100.
4. Правовой режим публичных корпораций, чьи ценные бумаги распространяются посредством внебиржевой торговли («over the counter»). Это наименее строгий режим, при котором компании не обязаны предоставлять
Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации.
Пункт 1 ст. 97 ГК РФ; п. 2 ст. 7 ФЗ «Об АО»; (18A) § 1.40 MBCA.
Критерий регулярности не определен законодательно, его определяет Комиссия по торговле ценными бумагами (Securities and Exchange Commission (SEC)).
www.nsx.com. Речь идет о частной внебиржевой торговле ценными бумагами посредством электронных средств коммуникации, таких как, например, Pink Sheets и др.
Наиболее строгие требования выдвигает Нью-Йоркская фондовая биржа (New York Stock Exchange, www.nyse.com).
Прежде всего требованиям норм Securities Exchange Act of 1933 и Securities Exchange Act of 1934.
Securities Act of 1933 (15 U.S.C. § 77a et seq.).
Метод размещения нового выпуска акций, при котором эмитент публично сообщает об эмиссии и предлагает потенциальным покупателям назначать цену; акции размещаются среди покупателей, предложивших наибольшую цену. Также используется как метод осуществления поглощения через публичное предложение акционерам поглощаемой компании купить их акции.
Речь идет о таких ограничениях, как, например, ограничение на реализацию прибыли от продажи ценных бумаг компании в течение шести месяцев работы в компании в качестве управляющего, директора или крупного акционера компании («инсайдера») – «short-swing profit rules», и др.