Решения Федерального Верховного суда Германии по гражданским делам в 2020 г. 11—18. С. Трушников
rel="nofollow" href="https://www.justiz.nrw.de/nrwe/olgs/hamm/j2019/24_U_14_18_Urteil_20190430.html">решение 24 Сената по гражданским делам высшего земельного суда г. Хамм (земля Северный Рейн-Вестфалия) от 30 апреля 2019 г. отказать.
Описательная часть:
1 Истец требует оплаты оставшейся части стоимости работ.
2 На основании письменного договора от 9 июля 2010 г. ответчик поручил истцу выполнение работ по расширению используемого для офисных помещений дома в стиле фахверк на одну жилую единицу с общей стоимостью работ, равной 315 126,05 евро за вычетом налогов и сборов. Среди прочего сторонами было согласовано включение в качестве составной части договора правил Положения Германии о заказах и заключении договоров по выполнению строительных работ, часть Б. Общие условия договоров о выполнении строительных работ (VOB/B, Vergabe- und Vertragsordnung für Bauleistungen. Teil B: Allgemeine Vertragsbedingungen für die Ausführung von Bauleistungen) в редакции, действовавшей на момент заключения договора, а также осуществление формализованной сдачи-приемки работ.
3 После того как истец выполнил строительные работы, он потребовал их приемки. Письмом от 21 января 2012 г. ответчик отказал в приемке, сославшись на значительный объем незавершенных работ и многочисленные недостатки результата выполненных работ.
4 Письмом своего адвоката от 22 мая 2012 г. ответчик потребовал от истца со ссылкой на протокол недостатков, составленного уполномоченным им частным экспертом, устранения указанных недостатков. После совместного осмотра результата работ истцом были устранены отдельные недостатки. Письмом своего адвоката от 10 октября 2012 г. истец направил перечень устраненных недостатков, указав, что, по его мнению, все недостатки являются устраненными, выставил итоговый счет и, датировав его 30 апреля 2013 г., переслал его ответчику 23 мая 2013 г. Счет к оплате составил 117 248,53 евро за вычетом совершенных авансовых платежей.
5 Письмом адвоката от 19 августа 2013 г. ответчик направил истцу скорректированный расчет с новым протоколом недостатков от 28 апреля 2013 г., составленным его частным экспертом. Со ссылкой на представленный перечень недостатков ответчик предъявил к возмещению расходы по произведенной им замене в размере 26.623,69 евро, а также дополнительной суммы 57 916,26 евро, связанной в частности с просрочкой исполнения обязательства. После сальдирования встречных требований ответчиком был произведен итоговый расчет с уплатой в его пользу 169 806,64 евро с указанием, что по судебному спору будет затребован аванс судебных расходов. Ответчик указал также, что в отсутствие приемки результата работ бремя представления фактических обстоятельств и их доказывания возлагается на истца.
6 Дополнительно ответчик предъявил требование по праву удержания [Zurückbehaltungsrecht] в двойном размере принудительной наценки, равной 444 500 евро, а на случай признания срока оплаты оставшейся части работ наступившим заявил о зачете с учетом требований, вытекающих из аванса и возмещения ущерба, в размере 69 769,84 евро. Истцом было заявлено возражение о пропуске исковой давности по данным требованиям.
7 Истец обратился в суд первой инстанции с требованием о присуждении ответчика к уплате 117 248,53 евро и процентов. 8 декабря 2017 г. земельный суд отказал в удовлетворении