Иск и его элементы. Максим Ненашев
делу, а у ответчика возникает право на судебную защиту26. Аналогичное мнение было высказано и Е. А. Крашенинниковым27.
О. В. Иванов отмечал, что в исковом производстве может оказаться, что право на судебную защиту имеет не истец, а ответчик, хотя он никакого требования не заявлял. Такое положение имеет место тогда, когда истец предъявил необоснованный иск. Решение суда об отказе в удовлетворении иска является актом защиты интересов ответчика либо принадлежащего ему конкретного субъективного права28.
Н. М. Трашкова указывает, что право ответчика на защиту, наряду с правом истца на обращение в суд, являются равнозначными элементами единого понятия права на судебную защиту29.
С моей точки зрения, защита по необоснованному иску для ответчика – это не то же самое, что для истца защита по обоснованному иску. Эти права различаются по основаниям возникновения:
1. Защита по обоснованному иску основывается на материально-правовых предпосылках.
Т. П. Подшивалов и А. А. Новоселова по этому поводу, применительно к вещно-правовым способам защиты права, отмечают, что правом на защиту обладает лицо, вещное право которого нарушено, оспаривается или создается угроза его нарушения30.
В. В. Долинская говорит о том, что право на защиту включает в себя возможность применения управомоченным лицом мер правоохранительного характера, соответствующих характеру самого субъективного права31.
2. Защита по необоснованному иску возникает, главным образом, из заявления такого (необоснованного) иска. Если нет необоснованного иска, нет и необходимости в защите ответчика от него. Поэтому защита ответчика возникает из процессуального факта – факта предъявления иска.
Указанные отличия, на мой взгляд, являются существенными и не позволяют объединять указанные категории под одним наименованием.
Рассматриваемый вопрос тесно связан с вопросом о праве на иск. Признание, что целью иска является защита права, означает признание и того, что право на иск в процессуальном смысле возникает из этого самого права. Такой подход является ошибочным, поскольку уже давно было отмечено, что право на иск связано не с материальным правом, а с правоспособностью32.
На противоречивость связи процесса с правом на защиту обращалось внимание еще в дореволюционной литературе. Так Е. А. Нефедьев обоснованно утверждал, что при последовательном проведении такой точки зрения следовало бы допустить, что для возбуждения процесса нужно было бы, чтобы для суда в момент предъявления иска было несомненным действительное существование субъективного гражданского права33.
Необходимо найти нечто общее – объединяющее все иски независимо от их обоснованности или необоснованности. Здесь следует обратить внимание на то, что в литературе
См.: Соловьева Т. В. Возвращение искового заявления в гражданском судопроизводстве. Саратов, 2008. С.25.
См.: Крашенинников Е. А. К теории права на иск. Ярославль,1995. С.9.
См.: Иванов О. В. Право на судебную защиту // Советское государство и право. 1970. №7. С. 42 // Цит. по: Иск в гражданском судопроизводстве: [сборник] / Под ред. О. В. Исаенковой… С. 99.
См.: Трашкова Н. М. Защита ответчика в гражданском процессе: Автореф. дисс. … к.ю. н. М.,2009. С.7.
См.: Новоселова А. А., Подшивалов Т. П. Указ. соч. С. 7.
См.: Долинская В. В. Защита гражданских прав: состояние, тенденции и проблемы правового регулирования // Актуальные проблемы гражданского права, гражданского процесса и арбитражного процесса. В 2 ч. Воронеж,2002. Ч.2. С. 146.
См.: Нефедьев Е. А. Указ. соч. С.73.
См.: Нефедьев Е. А. Указ. соч. С.69.