Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России. Л. Н. Старженецкая
определяется не по российскому, а по иностранному праву. Статус структуры без образования юридического лица определяется аналогично по законодательству того иностранного государства, в котором структура была создана[174].
По российскому законодательству КИК могут признаваться в том числе некоммерческие иностранные организации, однако некоммерческий характер их деятельности может стать основанием применения к ним освобождения – прибыль некоммерческих КИК освобождается от российского налогообложения в соответствии с подп. 1 п. 7 ст. 25.13- 1 НК РФ.
При соблюдении определенных условий прибыль некоторых иностранных структур также освобождается от налогообложения[175].
С учетом сказанного можно заключить, что российское законодательство учитывает последние тенденции и соответствует рекомендациям ОЭСР в отношении применения максимально широкого понятия КИК.
Российское законодательство тем не менее не указывает, что КИК могут признаваться постоянные представительства. Однако это не стоит считать значительным недостатком российского законодательства о КИК.
Применение законодательства о КИК к постоянным представительствам компаний резидентов оправданно прежде всего, если государство, применяющее правила о КИК, имеет преимущественно территориальную систему налогообложения (как, например, Франция, применяющая правила КИК также к иностранным постоянным представительствам французских компаний), поскольку в такой ситуации возможно использование французскими резидентами иностранных постоянных представительств с целью уклонения от налогообложения (поскольку прибыль последних не будет облагаться налогом во Франции).
При резидентной системе налогообложения прибыль, полученная иностранным постоянным представительством компании-резидента, облагается в стране налогового резидентства компании по правилам национального налогового законодательства страны резидентства компании. В стране местонахождения ПП прибыль ПП также облагается налогом. При этом по законодательству страны местонахождения головного офиса компании, как правило, предоставляется право на зачет налогов, уплаченных с прибыли ПП в иностранном государстве (п. 2 ст. 311 НК РФ). В данном случае если ПП находится в безналоговой юрисдикции, то в стране местонахождения головного офиса компании не будет возникать база для зачета налогов и налог с прибыли ПП в стране резидентства компании будет уплачиваться в полном объеме.
По мнению автора, в указанных условиях, в том числе для Российской Федерации, необходимость применения правил о КИК для обложения прибыли иностранных ПП не возникает.
Понятие «иностранного» резидентства КИК
Как следует из названия, КИК признается «компания», которая является «иностранной». Для целей налогового законодательства «иностранной» признается компания, которая является иностранным налоговым резидентом.
Налоговое резидентство компаний и структур может определяться по-разному. Тематика порядка определения корпоративного налогового
См. п. 2 ст. 11 НК РФ.
Прибыль иностранной структуры без образования юридического лица освобождается от российского налогообложения, если соблюдаются все следующие условия: а) учредитель (основатель) такой структуры после ее создания (основания, учреждения) в соответствии с личным законом этой структуры и учредительными документами не вправе получать активы этой структуры в свою собственность; б) права учредителя (основателя) такой структуры, связанные с его личным статусом в этой структуре (включая права на отчуждение имущества, определение выгодоприобретателей (бенефициаров) и иные права) в соответствии с личным законом этой структуры и ее учредительными документами, не могут после ее создания быть переданы иному лицу, за исключением случаев передачи прав в порядке наследования или универсального правопреемства; в) учредитель (основатель) такой структуры не вправе получать прямо или косвенно какую-либо прибыль (доход) структуры, распределяемую между всеми ее участниками (пайщиками, доверителями или иными лицами) (п. 7 ст. 25.13-1 НК РФ).