Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России. Л. Н. Старженецкая
для признания лица контролирующим не в качестве самостоятельного, а в качестве дополнительного критерия, во-вторых, прописать в российском налоговом законодательстве положения, позволяющие налогоплательщикам заявлять налог к возврату, в том числе если налог был уплачен с прибыли КИК, и это привело к двойному налогообложению.
Уровень контроля
Для признания иностранной компании контролируемой важно, чтобы контроль налоговых резидентов над этой компанией имел определенный существенный уровень.
Большинство государств, за небольшим исключением, например Дании, Португалии, Великобритании, признают компанию КИК, если контроль резидентов составляет не менее 50 % в капитале компании (или голосующих акциях)[226], поскольку именно такой уровень контроля позволяет резидентам оказывать определяющее влияние на деятельность компании.
По законодательству Дании для признания иностранной компании КИК датским резидентам должно принадлежать 25 % и более в капитале этой компании (либо 50 % голосующих акций[227]); по законодательству Португалии – 25 %[228], Великобритании – 25 %[229].
ОЭСР также допускает некоторую гибкость в определении уровня контроля и указывает, что в государствах могут быть и более низкие пороги контроля, которые в «некоторых ситуациях также позволяют акционерам оказывать влияние» на решения КИК[230]. При этом, поскольку требование о принадлежности одному лицу минимального участия в иностранной компании в размере 50 % + или даже 25 % + можно обойти путем «расщепления» участия этого лица между несколькими лицами (как правило, миноритарные пакеты распределяются между аффилированными лицами, чтобы была в дальнейшем возможность действовать согласованно при принятии решений в отношении управления и распределения прибыли КИК), законодательство большинства стран о КИК содержит дополнительное условие о том, что контролирующими лицами могут также признаваться миноритарии в случае, если есть основания полагать, что они действуют согласованно и совместно оказывают влияние на решения КИК.
Как указывается в Отчете ОЭСР, для определения такого «согласованного» влияния миноритариев на КИК в основном используются три подхода[231].
Самым распространенным является подход, согласно которому, резидент признается контролирующим даже при его несущественном участии в КИК, когда в целом нескольким резидентам совместно с этим резидентом принадлежит 50 % и более контроля над КИК. Указанный подход является наиболее формальным и сводится к простому суммированию долей участия в капитале и голосующих акций КИК всех налоговых резидентов государства, применяющего правила КИК.
Такой подход используется в подавляющем большинстве государств с законодательством о налогообложении КИК. Например, по законодательству Португалии для признания иностранной компании КИК достаточно, чтобы одному португальскому резиденту (физическому лицу или компании) принадлежало
Comparative Income Taxation… P. 380‒384; OECD. Designing Effective Controlled Foreign Company Rules… P. 25.
Denmark Report / CFC Legislation, Tax Treaties and EC Law… P. 143.
Deloitte. Guide to Controlled Foreign Company Regimes, 2015… P. 55.
TIOPA. Part 9A. Chapter 2. § 371 BD.
OECD. Designing Effective Controlled Foreign Company Rules… P. 25.
Ibid. P. 25‒27.